Materia del oficio
Código Tributario artículo 26 bis
Análisis Ancelovici & Trucco
**En una línea:** Las operaciones de transformación societaria seguidas de fusión por incorporación entre empresas del mismo grupo empresarial no configuran abuso ni simulación tributaria bajo los artículos 4 bis a 4 quáter del Código Tributario, ni infringen normas antielusivas especiales. **¿A quién le importa esto?** Grupos empresariales que planifican reorganizaciones corporativas mediante transformaciones societarias y fusiones por incorporación, especialmente aquellos preocupados por eventuales cuestionamientos del SII bajo la norma general antielusiva. **Lo que resolvió el SII:** - ¿Puede el SII cuestionar una transformación seguida de fusión como abuso tributario? → No, si son operaciones legítimas entre sociedades del mismo grupo empresarial. - ¿Qué artículos del Código Tributario regulan el abuso y la simulación? → Los artículos 4 bis a 4 quáter establecen la norma general antielusiva. - ¿Aplica alguna norma antielusiva especial a estas operaciones? → No, el oficio confirma que no se infringen normas especiales contenidas en otros cuerpos legales. - ¿Importa que las sociedades pertenezcan al mismo grupo empresarial? → Sí, el criterio aplica específicamente a reorganizaciones dentro del mismo grupo. **Lo que debes tener claro:** - **La forma jurídica legítima prevalece:** el SII reconoce que transformaciones y fusiones son operaciones válidas de reorganización empresarial, no maniobras elusivas por el solo hecho de generar efectos tributarios. - **El contexto de grupo empresarial es relevante:** aunque el oficio no considera abusivas estas operaciones entre partes relacionadas, la calificación podría variar si existieran elementos adicionales de artificio o falta de sustancia económica. - **No basta la secuencia temporal para presumir elusión:** que una transformación sea seguida rápidamente de una fusión no es motivo suficiente para aplicar la norma general antielusiva si existe propósito de negocios. - **Cuidado con normas específicas no mencionadas:** este criterio no invalida restricciones particulares como límites de arrastre de pérdidas, reconocimiento de activos o diferimientos tributarios que puedan aplicarse independientemente bajo reglas específicas de fusión. **Ejemplo práctico:** Una SpA perteneciente al Grupo Alfa se transforma en SA durante enero de 2022 para cumplir requisitos de gobierno corporativo. En abril del mismo año, esta SA se fusiona por incorporación con otra SA del mismo grupo, absorbiendo sus activos avaluados en 2.800.000.000 de pesos. El SII no puede objetar la secuencia como simulación o abuso bajo artículos 4 bis a 4 quáter simplemente porque genera diferimiento de impuestos, siempre que existan razones de negocios documentadas para ambas operaciones.
Resumen oficial SII
La transformación de una sociedad y posterior fusión por incorporación de sociedades del mismo grupo empresarial, no constituye abuso o simulación conforme a los artículos 4 bis a 4 quáter del Código Tributario, ni infringe normas especiales antielusivas contenidas en otros cuerpos legales.